制作律师函的几点体会

作者： 赵利东

   律师函是执业律师的一项最基本业务，是律师接受委托人的委托就委托事项进行披露、评价，进而提出要求以达到一定效果，由律师根据事实及法律，以律师事务所和律师的名义出具的一种法律文书。我们在执业过程中为委托人的种种需求经常起草律师函，也会经常收到客户转交过来的其他律师起草的律师函。但本人所见到的很多律师函并不规范，意思表达不够清晰，想让收函人如何行动没有明确指出。因此本人借鉴所见到大量律师函的内容，就制作律师函的相关问题谈一些体会。一、关于律师函的标题　　本人所见到律师函的标题大多数都很简单，只有“律师函”三个字。这样的表述方式，不具体、不明确、不专业。作为标题应该能够表达律师函的主旨，要让对方通过标题就能够清楚的知道发函人想要收函人干什么。因此律师函的标题应当由三部分组成：发函律师事务所的全称，律师函的主旨及律师函字样组成。如，甘肃方域西涛律师事务所，关于××公司立即支付工程款返还保证金的，律师函。二、关于律师函的函号　　实务中很多律师起草的律师函没有函号。在本人看来，如果一份律师函没有函号，首先显得律师不够专业，有了函号就会给人感觉好像是那么回事，能显示专业精神；其次没有函号也不便于文书管理。 　　律师函函号的基本结构为：（年号）+发函律师事务所所在行政区划简称+发函律师事务所简称+法律文书的性质即律师函的简称+字第××号。如，（2013）甘方律函字第001号。三、律师函的送达对象　　送达对象即接受律师函的机关、单位或个人等主体。为了表示对送达对象的尊重，送达对象要用全称，不可省略或用不规范的简称。当送达对象为个人时需在姓名后加先生或女士等尊称。　　在送达对象中有一个需要注意的事项，即到底向哪个主体送达律师函？如果在律师函中涉及到其他当事人的可以进一步加强律师函的威力。每个主体都可能有上级或类似的主管单位等能给他施压的单位或个人。分公司有总公司，子公司有母公司，挂靠单位有被挂靠单位，雇员有雇主等等不一而足。我们可以通过同时给这些主体发函来给对方施压从而使自己取得优势。当对方是大型组织和政府机构等时这种方法的尤为有效。在给法人等组织发送律师函时要同时抄送给法人的法定代表人或其他主管领导。如，致：某某公司，并某某先生/女生。这样做通常都能刺激起对方做出有利于你的反映和回复。　　四、律师函中的委托声明　　委托声明由委托来源及委托事项两部分组成。委托声明主要是向送达对象表明律师向其出具律师函的合法授权来源，以及委托人的委托事项，即委托人想让送达对象做什么或不做什么。　　我所看到有些律师函直接以律师本人受委托名义向送达对象发函，根本没把律师事务所放在眼里，因为他在委托声明中压根没提到所执业的律师事务所。这样的表述是不符合律师执业规范中要求由律师事务所统一接受委托的要求的。因此，委托声明的表述应该为：甘肃方域西涛律师事务所（以下简称“本所”）依法接受×××（以下简称“×××”）的委托，特指派本所×××律师（以下简称“本律师”）就×××事宜出具本律师函。　　五、律师函中的事实简述　　律师函应该在委托人提交的材料及委托人陈述的基础上，通过有组织、有逻辑性对案件事实进行叙述，使送达对象相信你列举事实的合理性及真实性，并迫使其做出对自己有利的行为。因此事实简述至关重要，实践中需要注意的几点事项包括：　　1、 简明扼要　　律师函在对事实部分进行叙述时不需要像法律意见书那样详细，只需要根据委托人提供的材料，简明扼要的将事实与双方争议的焦点总结出来即可。因为律师在出具律师函时对案件的事实及证据的掌握并不充分，律师函所承担的是宣示功能而非分析功能，因此不宜详述，言多必失。　　2、 以“根据委托人提供的资料及陈述”这样的字句开头　　老江湖都知道当事人给律师的信息很多时候都是经过过滤的，当事人经常告诉律师那些他们想让律师知道或自认为律师可能想知道的信息。很多时候他们并不说出全部事实，特别是那些他们认为可能是对自己不利的事实。因此在这种情形下，如果我们律师只是在听取了一方面事实而且还是经过加工的事实后就认为自己已经了解了全部事实而做出决定是非常危险的。为了规避风险，我们律师应当给自己留有回旋的余地，以免你的委托人所讲述的事实不是完全准确的，所以在列举事实的段落前可以这样开头：根据委托人提供的资料及陈述。　　3、 强调有利事实，最小化不利事实　　出具律师函一方的好处就是可以组织对你的委托人有利的事实。如果事实对你的委托人有利，那就强调事实；如果法律对你的委托人有利，那就强调法律；如果情理对你的委托人有利，那就强调情理，总之不管优势是什么，都要在你的律师函中对它们予以强调和渲染。在强调有利事实的同时，要最小化不利事实。你的目的就是要尽可能让对方相信你的委托人是没有弱点的。　　4、关于默认声明　　有些律师函在事实陈述的结尾还会加上一个默认声明：如：对本律师函的内容如有异议，请在最后期限前书面告知我方，逾期视为没有异议。我们知道这样的表述单从法律上分析是有问题的，即法律没有明确规定和当事人没有明确约定的情况下，即使对方在最后期限之前没有回复也不构成对事实的认可。但在实践中本人认为默认声明确有它的实际效果，大多收函人并不明确该法律规定，因此可以给对方施加以压力，逼迫对方做出回复。　　六、律师函中的法律评论　　法律评论由法律引用（包括合同条款的引用）和法律分析两部分组成。在上一部分对事实进行简述之后，就得以事实为依据对对方的违约或违法行为进行法律评论。法律引用（包括合同条款的引用）是为了说明对方的违法或违约行为是有明确的法律规定或合同条款约定的。法律分析就是通过对法律或合同条款的引用说明对方的行为是违法或违约的。为了增强律师函的说服力，最好的方法当然是拿法律来说事了，依法服人。明确指出对方行为违法或违约的地方，再加上律师的法律分析，这样就更能使对方相信你的主张是可信的，是站得住脚的。　　七、关于律师意见　　律师意见由需要送达对象做什么及不这样做的后果两部分组成。这部分就是“合法恐吓部分”。通过对对方需要承担责任的事实原因和法律原因分析之后，下面就得明确提出我方的具体要求了。切记要以专业语气告知对方，要求其在规定期限内完成规定事项，否则承担不利后果。该部分需要注意事项包括：　　1、不要把话说满了　　律师意见部分是整个律师函的重点，要特别注意这部分“威胁性”的内容必须留有余地，不能把话给说满了，在用词的时候一定要为双方和解留下空间。不要过度丑化对方，这样不会利于问题的解决，指出对方的不当行为已经构成了违法或违约就可以了，不要把对方说的跟王八蛋似的。在实务中有些律师函用语非常强硬，你看了就烦，有什么了不起的不就是一封律师函吗，大不了打官司，结果不能达到我们发函的目的。　　2、为行动确立时间表　　你发律师函的目的就是要求对方在一定期限内为一定行为或不为一定行为，所以你得为对方的行动确定时间表，并给出行动的最后期限，而且这一最后期限一定要短。比如，当起草一封涉及合同违约的律师函时，建议违约方必须在××日内承担违约责任，不然将予以起诉。这一最后期限一般不要超过10天，否则就没有效果了。你给予对方过多的时间将会减损最后期限的威力。时间带来压力，只有短时间才能造成紧迫感，这就是最后期限一定要短的原因。　　3、警告如果不采取行动将要实施制裁　　制裁部分要达到最好的效果就得全方位、多角度的表达，包括法律责任角度、商业利益角度、商业信用角度等等。如，可以向对方明示：如果我们不能在最后期限内得到您的回复，我们将以适当的法律程序解决此问题。一旦提起诉讼你方将因此遭受损失，不但需要支付本应支付的费用，还需要承担违约金、诉讼费，商业信誉也将受损，甚至还需要承担律师费等。一旦对方意识到如果不能按照你的要求行动，将会遭受更大的损失时，就会采取更为积极的行动。　　目前行业对于律师函还没有标准的格式，但是当你拿到一份格式一塌糊涂，如首行都不知道空两格的律师函时，一般你可以大胆预测发函的律师一定缺乏专业素养。格式体现了文书的细节，一个连细节都不重视的的律师，他的专业水准就值得怀疑。当你拿到一封律师函时，发现格式非常规范，还附有相关附件，那你就得重视，毕竟很多时候“一流的外观、一流的质量、一流的人才”。因此可以说，法律是实践的艺术，只有在实践中不断去体味、总结才能提升我们律师的执业水平。